摘 要： 隨著信息科技化愈發(fā)成熟，金融領(lǐng)域也逐漸引入人工智能技術(shù)，智能投顧的出現(xiàn)對傳統(tǒng)人工投資顧問下的信義義務(wù)提出了新挑戰(zhàn)。原本的人工投顧被智能投顧取代，信義義務(wù)遭受巨大沖擊。智能投顧的法律地位遭到眾多質(zhì)疑，信義義務(wù)的具體內(nèi)容與智能投顧的發(fā)展不能保持統(tǒng)一步調(diào)。為了促進智能投顧在金融領(lǐng)域的持續(xù)發(fā)展，保障投資者利益，要對信義義務(wù)中智能投顧及其運營商、設(shè)計者等進行主體資格鑒定，并研究在信義義務(wù)中忠實義務(wù)、勤勉義務(wù)所要更新的具體細節(jié)，以期適配現(xiàn)代算法社會的智能投顧。

　　關(guān)鍵詞： 智能投顧;人工投顧;主體資格;信義義務(wù);投資者保護

　　智能投顧是新技術(shù)與傳統(tǒng)領(lǐng)域創(chuàng)新結(jié)合的產(chǎn)物，根據(jù)其功能可知，智能投顧是基于背后的算法編程，通過調(diào)查問卷的形式去測算投資者偏好，從而結(jié)合大數(shù)據(jù)及相關(guān)金融理論，為投資者提供最優(yōu)的投資理財答卷。智能投顧起源于美國，由一家線上資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融科技公司起始發(fā)展，逐漸成長。2010年，美國Betterment公司創(chuàng)立，智能投顧漸漸成熟，日益成功。

　　自2015年以來，智能投顧在中國金融市場嶄露頭角，并在2016年得到快速發(fā)展。2017年，國務(wù)院發(fā)布相關(guān)通知，認可了智能投顧在金融領(lǐng)域的運用，肯定了人工智能技術(shù)在金融領(lǐng)域的結(jié)合與創(chuàng)新。同時，該通知強調(diào)，中國要緊跟人工智能的發(fā)展潮流，利用科學技術(shù)推動金融市場的發(fā)展。有學者統(tǒng)計，截至2017年底，在中國就有30多家有關(guān)智能投顧的公司涌現(xiàn)出來。

　　智能金融的發(fā)展已經(jīng)如火如荼，它給現(xiàn)代社會帶來了經(jīng)濟效益與個性化服務(wù)。然而智能投顧是一把雙刃劍，在給社會帶來利益的同時，也帶來了各種風險，此時通過信義義務(wù)體系約束相關(guān)主體便是前提要件，這亦是算法社會對法律的新要求、新挑戰(zhàn)。

　　一、智能投顧對人工投顧的沖擊

　　人工投資顧問(簡稱人工投顧)與智能投顧的業(yè)務(wù)相同，投資者與投資服務(wù)機構(gòu)之間的基本法律關(guān)系并沒有發(fā)生實質(zhì)性改變，但是技術(shù)上的對壘催生了咨詢方式的差異，最終引起傳統(tǒng)信義義務(wù)體系的失靈。中國傳統(tǒng)法律體系是將金融行業(yè)中從業(yè)的自然人投資顧問納入信義義務(wù)約束范圍，督促自然人投資顧問忠實、勤勉地為投資者的權(quán)益服務(wù)。信義義務(wù)設(shè)置的最初目的便是一種為維護委托人最大利益的行為義務(wù)。1然而智能投顧的出現(xiàn)對人工投顧造成沖擊，包括傳統(tǒng)與智能模式下信義義務(wù)主體的范圍差異，以及信義義務(wù)中具體義務(wù)內(nèi)容的變化。1

　　1.傳統(tǒng)信義義務(wù)主體不再適配

　　現(xiàn)階段仍然是弱人工智能階段，現(xiàn)行法律并不認可智能投顧具備相應(yīng)的主體資格以及承擔法律責任的可能性。既然法律義務(wù)是確定法律責任的前提，那么智能投顧不承擔法律責任，也就沒有設(shè)置法律義務(wù)的必要性。人工投顧被智能投顧取代，其信義義務(wù)卻不能直接替換。傳統(tǒng)信義義務(wù)主體已經(jīng)不再適配，需要根據(jù)智能投顧運行特征重點研究，推陳出新。

　　第一，人工投顧與智能投顧存在本質(zhì)差異。

　　較之傳統(tǒng)的人工投顧，智能投顧的出現(xiàn)掀起了一波浪潮。其一，在主體范圍上存在特殊性。智能投顧的準入要求更為嚴苛，甚至達到了一絲不茍的程度，與此同時，提供投資服務(wù)的主體由人工向機器轉(zhuǎn)變。其二，在委托方式上具有特殊性。與一般委托不同，智能投顧的委托是一種完全性的委托模式，只要事前合同雙方簽署了協(xié)議，在管理投資過程中，智能投顧可以根據(jù)自己的邏輯運算，直接為其進行相應(yīng)的投資服務(wù)，而不需要再次得到投資者的許可。其三，算法技術(shù)的特殊性。傳統(tǒng)的投資顧問是人工的，智能投顧下，投資顧問的服務(wù)是由各種代碼組成的技術(shù)性服務(wù)，相較傳統(tǒng)更具復(fù)雜性與風險性。智能投顧極易受到運營者的暗箱操作，而委托者的權(quán)益、金融業(yè)的秩序都會因信義義務(wù)的違反被損壞。其四，交易細節(jié)的差異。傳統(tǒng)人工投顧與投資者是面對面的接觸，由服務(wù)人員對顧客的偏好、資產(chǎn)、預(yù)期收益等內(nèi)容進行詳細詢問，了解投資者基本的投資信息、資產(chǎn)信息后，提供一套適當?shù)耐顿Y方案。而智能投顧模式下，智能投顧先是通過預(yù)先設(shè)置的程序算法，錄入投資者照片，并由投資者根據(jù)提示以及電子調(diào)查問卷按部就班地完善基本信息;接著，通過智能計算，了解投資者的投資目標與風險評估情況，并根據(jù)市場信息、投資產(chǎn)品、風險預(yù)判等信息加以整合，形成多種投資方案;最后，推算出適合該投資人的方案。

　　第二，人工投顧運營者的角色轉(zhuǎn)變。

　　信義義務(wù)旨在約束受托人的行為，促其忠實、勤勉地提供服務(wù)，進而保障受益人或委托人的權(quán)益。由于受托人的具體行為無法一一詳列，故對其約束更加嚴格。2 隨著時代的變遷、市場競爭的多元性以及投資領(lǐng)域的成熟化，原本屬于信托領(lǐng)域的信義義務(wù)不再局限其中，不斷向其他領(lǐng)域延伸，3 成為專業(yè)化服務(wù)中不可缺少的因素，4 投資顧問領(lǐng)域引入信義義務(wù)便是最好的證明。

　　在傳統(tǒng)的人工投顧模式中，信義義務(wù)主要約束的對象是經(jīng)營機構(gòu)和自然人，即運營者應(yīng)該在法律允許的范圍內(nèi)為委托人提供投資理財服務(wù)，如果違反了相關(guān)信義義務(wù)的內(nèi)容，則由該服務(wù)機構(gòu)承擔相應(yīng)的法律責任。5 這是通過國家法律強制力保障的方式來保護投資者的合法權(quán)益，以緩和雙方的利益沖突。但是，智能投顧的出現(xiàn)對傳統(tǒng)信義義務(wù)主體范圍提出了新要求。智能投顧由算法設(shè)計者通過計算機程序收集大量的數(shù)據(jù)，根據(jù)預(yù)先設(shè)置好的軟件程序，機械地通過算法為投資人提供服務(wù)。雖說能代替人工提供投資建議，然而信義義務(wù)規(guī)制的主體卻不能由此簡單取代。

　　投顧機構(gòu)有過錯、違反信義義務(wù)，自然應(yīng)將其納入信義義務(wù)主體的調(diào)整范圍。需要注意的一點便是，算法設(shè)計者能否成為信義義務(wù)約束的對象?有的投顧機構(gòu)有自己的程序研發(fā)員，有的則是將智能投顧的軟件外包給第三方公司或者個體程序員。此時，若出現(xiàn)信義義務(wù)違反致使投資者損失，亦有可能將軟件程序的設(shè)計者納入信義義務(wù)約束的范圍之中。這也是傳統(tǒng)信義義務(wù)體系所沒有涉及的主體范圍。

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